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私募基金監(jiān)管框架全解析

最新高手視頻! 七禾網(wǎng) 時(shí)間:2017-12-22 09:04:58 來源:私募工坊 作者:私募君

截至11 月底,私募基金管理總規(guī)模 10.90 萬億元,已登記私募基金管理人 21836 家,已備案私募基金 64633 只。私募爆發(fā)式增長的同時(shí),監(jiān)管機(jī)關(guān)陸續(xù)發(fā)布眾多法律法規(guī),對私募管理人的備案登記、私募產(chǎn)品的資金募集、信息披露、外包業(yè)務(wù)、合同指引等等方面進(jìn)行了全面規(guī)范。



一 法


《證券投資基金法》

2013年6月1日 ——全國人大


修訂法案首次將非公開募集基金納入調(diào)整范圍,這意味著私募證券投資基金獲得合法地位。并且引入了基金行業(yè)協(xié)會(huì)的概念并賦予其相關(guān)監(jiān)管和對行業(yè)進(jìn)行自律的職權(quán)。


要點(diǎn):


1、首次將非公開募集基金納入調(diào)整范圍。


2、詳細(xì)規(guī)定了合格投資者制度、基金托管制度、基金管理人資格的協(xié)會(huì)登記制度、基金募集的宣傳推介禁令、基金合同范本制度與資金募集的事后協(xié)會(huì)備案制度等內(nèi)容。


一 條 例


《私募投資基金管理暫行條例》(征求意見稿)

2017年8月30日——國務(wù)院


意味著私募基金業(yè)頂層設(shè)計(jì)即將落地,對私募基金的監(jiān)管即將上升到行政法規(guī)層面。


要點(diǎn):


1、明確私募基金覆蓋范圍,是指在中華人民共和國境內(nèi),以非公開方式向合格投資者募集資金設(shè)立,由基金管理人管理,為投資者的利益進(jìn)行投資活動(dòng)的私募證券投資基金和私募股權(quán)投資基金;非公開募集資金,以進(jìn)行投資活動(dòng)為目的設(shè)立公司或者合伙企業(yè),資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的,其基金管理人、基金托管人、資金募集、投資運(yùn)作和信息提供適用本條例。


2、分別從私募基金管理人、托管人的職責(zé),資金募集、投資運(yùn)作、信息提供、行業(yè)自律、監(jiān)督管理、法律責(zé)任等方面確立了監(jiān)管規(guī)則。


二 指 引


《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》

2016年2月1日——基金業(yè)協(xié)會(huì)


主要從管理人內(nèi)部控制的目標(biāo)與原則、內(nèi)部環(huán)境、風(fēng)險(xiǎn)評估、控制活動(dòng)、信息與溝通及內(nèi)部監(jiān)督等方面的制度建設(shè)進(jìn)行自律管理,構(gòu)成了管理人內(nèi)部控制的自律監(jiān)管框架。


要點(diǎn):


1、不得兼營與私募基金管理無關(guān)或存在利益沖突的其他業(yè)務(wù)。


2、建立完善的財(cái)產(chǎn)分離制度。私募基金財(cái)產(chǎn)與管理人固有財(cái)產(chǎn)之間、不同私募基金財(cái)產(chǎn)之間、私募基金財(cái)產(chǎn)和其他財(cái)產(chǎn)之間要實(shí)行獨(dú)立運(yùn)作,分別核算。


3、建立必要的防火墻制度與業(yè)務(wù)隔離制度,各部門有合理及明確的授權(quán)分工,操作相互獨(dú)立。管理人應(yīng)具備至少2名高級管理人員。此外,高級管理人員當(dāng)中還應(yīng)當(dāng)設(shè)置一名負(fù)責(zé)合規(guī)風(fēng)控的高級管理人員。


4、健全治理結(jié)構(gòu),防范不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易、利益輸送和內(nèi)部人控制風(fēng)險(xiǎn),保護(hù)投資者利益和自身合法權(quán)益。


《私募投資基金合同指引》

2016年4月18日——基金業(yè)協(xié)會(huì)


《指引》一方面為私募證券投資基金、股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金等私募類產(chǎn)品提供統(tǒng)一、標(biāo)準(zhǔn)的合同文本參照,同時(shí)也能為下一步大資管時(shí)代下私募類產(chǎn)品的統(tǒng)一監(jiān)管奠定基礎(chǔ)。


要點(diǎn):


《指引》分為1號《契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引》、2號《公司章程必備條款指引》以及3號《合伙協(xié)議必備條款指點(diǎn)引》,分別適用于契約型、公司型與合伙型三種組織形式。


三 規(guī) 定


《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》

2014年8月21日——證監(jiān)會(huì)


因新修訂的《證券投資基金法》首次把私募納入范圍,證監(jiān)會(huì)根據(jù)法律授權(quán)制定此《辦法》,是私募基金監(jiān)管領(lǐng)域的主要法規(guī)之一,確立了符合私募基金行業(yè)運(yùn)作特點(diǎn)的適度監(jiān)管制度。


要點(diǎn):


1、確立了私募基金管理機(jī)構(gòu)登記和私募基金產(chǎn)品備案制度。


2、確立了合格投資者制度。


3、建立了初步的資金募集及投資運(yùn)作制度。


4、確立了對不同類別私募基金進(jìn)行差異化行業(yè)自律和監(jiān)管的制度安排。


《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運(yùn)作管理暫行規(guī)定》

2016年7月15日——證監(jiān)會(huì)


2015年3月,基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布實(shí)施了《資管業(yè)務(wù)“八條底線”禁止行為細(xì)則》,此《規(guī)定》可以理解為新版“八條底線”。


要點(diǎn):


1、擴(kuò)大“八條底線”的適用范圍,明確私募證券投資基金管理人參照執(zhí)行。


2、修改“資管計(jì)劃杠桿設(shè)計(jì)”,杠桿倍數(shù)由原來的10倍降低至最高3倍。


3、進(jìn)一步規(guī)范銷售推介行為,不能直接或間接承諾保本保收益;不得宣傳預(yù)期收益率,禁止變相擴(kuò)大投資者人數(shù)。


4、再次重審禁止資金池業(yè)務(wù)。不同資管計(jì)劃不能混同運(yùn)作,不得以資管計(jì)劃為非標(biāo)資產(chǎn)提供任何直接或間接、顯性或隱性擔(dān)?;蚧刭彸兄Z。


5、新增對“從事違法證券期貨業(yè)務(wù)活動(dòng)”和“違規(guī)聘請投資顧問”行為的禁止性要求。


《證券期貨投資者適當(dāng)性管理辦法》

2017年7月1日——證監(jiān)會(huì)


中國資本市場首部專門規(guī)范適當(dāng)性管理的行政規(guī)章,是統(tǒng)領(lǐng)市場適當(dāng)性管理制度的“母法”性質(zhì)的文件,對我國資本市場的健康發(fā)展具有深遠(yuǎn)意義。


要點(diǎn):


1、形成了依據(jù)多維度指標(biāo)對投資者進(jìn)行分類的體系,統(tǒng)一投資者分類標(biāo)準(zhǔn)和管理要求,解決了投資者分類無統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)、無底線要求和分類職責(zé)不明確等問題。


2、明確了產(chǎn)品分級的底線要求和職責(zé)分工,建立層層把關(guān)、嚴(yán)控風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)品分級機(jī)制,建立了監(jiān)管部門確立底線要求、行業(yè)協(xié)會(huì)制定產(chǎn)品或者服務(wù)風(fēng)險(xiǎn)等級名錄、經(jīng)營機(jī)構(gòu)具體劃分產(chǎn)品或者服務(wù)風(fēng)險(xiǎn)等級的產(chǎn)品分級體系。


3、規(guī)定了經(jīng)營機(jī)構(gòu)從了解投資者到糾紛處理等各個(gè)環(huán)節(jié)應(yīng)當(dāng)履行的適當(dāng)性義務(wù),全面從嚴(yán)規(guī)范相關(guān)行為,突出了適當(dāng)性義務(wù)規(guī)定的可操作性,細(xì)化其具體內(nèi)容、方式和程序,避免成為原則性的“口號立法”。


4、突出對于普通投資者的特別保護(hù),向投資者提供有針對性的產(chǎn)品及差別化服務(wù)。


5、強(qiáng)化了監(jiān)管職責(zé)與法律責(zé)任,針對各項(xiàng)義務(wù)制定了相應(yīng)的違規(guī)罰則,確保適當(dāng)性義務(wù)落到實(shí)處,避免《辦法》成為無約束力的“豆腐立法”和“沒有牙齒的立法”。


七 辦 法



《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》

2014年2月7日——基金業(yè)協(xié)會(huì)


《辦法》是對證監(jiān)會(huì)《暫行辦法》中關(guān)于私募投資基金管理人登記和私募基金備案制度的專門立法,并開通了私募基金登記備案系統(tǒng)。


要點(diǎn):


1、私募管理人應(yīng)通過登記備案系統(tǒng)申請登記,如實(shí)填報(bào)基金管理人、高管及其他從業(yè)人員、股東或合伙人、管理基金的基本信息。


2、私募基金應(yīng)通過登記備案系統(tǒng)進(jìn)行備案,并根據(jù)主要投資方向注明基金類別。如實(shí)填報(bào)基金名稱、資本規(guī)模、投資者、基金合同等基本信息。


3、從事私募基金業(yè)務(wù)的專業(yè)人員應(yīng)當(dāng)具備私募基金從業(yè)資格。


4、對信息報(bào)送做出明確規(guī)定:即通過系統(tǒng)定期更新管理人及所管理基金的信息,通過系統(tǒng)披露管理人年度審計(jì)報(bào)告、臨時(shí)向協(xié)會(huì)報(bào)告等。


《私募投資基金信息披露管理辦法》

2016年2月4日——基金業(yè)協(xié)會(huì)


《辦法》從信息披露的主體和對象、信息披露的內(nèi)容和方式、基金募集與運(yùn)作期間的信息披露等方面進(jìn)行規(guī)定,初步構(gòu)建起私募投資基金信息披露的自律監(jiān)管框架。


要點(diǎn):


1、明確信息披露主體,不僅包括私募基金管理人,還包括托管人和其他主體。


2、明確向投資者進(jìn)行信息披露的內(nèi)容、披露頻度、披露方式、披露責(zé)任以及信息披露渠道等事項(xiàng)。


3、在基金募集和運(yùn)作階段均應(yīng)進(jìn)行信息披露;在運(yùn)行期間要有季度披露和年度披露,其中單只5000萬以上私募證券產(chǎn)品,應(yīng)每月披露基金凈值。


《私募投資基金募集行為管理辦法》

2016年7月15日——基金業(yè)協(xié)會(huì)


《辦法》對私募基金募集環(huán)節(jié)的募集主體、募集程序、賬戶監(jiān)督、信息披露、合格投資者確認(rèn)、風(fēng)險(xiǎn)揭示、冷靜期、回訪確認(rèn)、募集機(jī)構(gòu)和人員法律責(zé)任做了法律規(guī)定。對私募基金募集活動(dòng)作出更為嚴(yán)格和細(xì)致的監(jiān)管。


要點(diǎn):


1、明確了私募基金兩類募集機(jī)構(gòu)主體,即已在中國基金業(yè)協(xié)會(huì)登記的私募基金管理人自行募集其設(shè)立的私募基金,以及在中國證監(jiān)會(huì)取得基金銷售業(yè)務(wù)資格并成為中國基金業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)員的基金銷售機(jī)構(gòu)受托募集私募基金。


2、明確了募集機(jī)構(gòu)承擔(dān)合格投資者的甄別和認(rèn)定責(zé)任。


3、引入資金賬戶監(jiān)督機(jī)構(gòu),明確募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)與監(jiān)督機(jī)構(gòu)簽訂監(jiān)督協(xié)議,對募集專用賬戶進(jìn)行監(jiān)督,保證資金不被募集機(jī)構(gòu)挪用,并確保資金原路返還。


《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法(試行)》

2017年3月1日——基金業(yè)協(xié)會(huì)


《辦法》合并了之前《外包指引》的主要條款,包括服務(wù)機(jī)構(gòu)的法律地位、管理人在業(yè)務(wù)外包中的法定職責(zé)、募集結(jié)算資金的安全保障機(jī)制等,同時(shí)新增了各類服務(wù)業(yè)務(wù)的定義、業(yè)務(wù)邊界、權(quán)責(zé)劃分和退出機(jī)制等。


要點(diǎn):


1、明確私募基金服務(wù)機(jī)構(gòu)與私募基金管理人的法律關(guān)系。


2、對五類服務(wù)業(yè)務(wù)進(jìn)行規(guī)范化,包括基金募集、投資顧問、份額登記、估值核算、信息技術(shù)系統(tǒng)等;私募管理人在以上五類業(yè)務(wù)方面的規(guī)范化要求與外包服務(wù)機(jī)構(gòu)等同。


3、明確只有在協(xié)會(huì)完成登記并成為協(xié)會(huì)會(huì)員的服務(wù)機(jī)構(gòu)方可提供私募基金服務(wù)業(yè)務(wù),并且需要在6個(gè)月內(nèi)開展基金服務(wù)業(yè)務(wù),不得轉(zhuǎn)包或變相轉(zhuǎn)包。


4、服務(wù)機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員均應(yīng)具有基金從業(yè)資格。


5、突破服務(wù)業(yè)務(wù)獨(dú)立性,明確登記條件和自律管理要求,引入服務(wù)機(jī)構(gòu)的退出機(jī)制。


另有:


《私募投資基金管理人從事投資顧問服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法》(制定完善中)


《私募投資基金托管業(yè)務(wù)管理辦法》(制定完善中)


《基金從業(yè)資格管理辦法》(制定完善中)


多 公 告


證監(jiān)會(huì)及基金業(yè)協(xié)會(huì)時(shí)常通過公告、通知、答記者問、解答等形式發(fā)布其對私募投資基金行業(yè)的自律規(guī)則及業(yè)務(wù)操作標(biāo)準(zhǔn),目前適用的當(dāng)屬基金業(yè)協(xié)會(huì)近期發(fā)布的《私募基金管理人登記須知》及其《私募基金登記備案相關(guān)問題解答(1-14)》,詳細(xì)列明了證監(jiān)會(huì)及基金業(yè)協(xié)會(huì)對某一具體問題的最新監(jiān)管動(dòng)向及執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)。


要點(diǎn):


1、2016年2月5日,基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》,取消了私募基金管理人登記電子證明、加強(qiáng)了信息報(bào)送的相關(guān)要求、新申請私募、首次備案產(chǎn)品或重大事項(xiàng)變更等需提交法律意見書,已登記管理人不備案產(chǎn)品將被注銷資格。


2、2017年11月,基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《私募基金管理人登記須知》提示私募基金管理人登記及登記完成后需要注意的重點(diǎn)事項(xiàng)。


文中內(nèi)容部分選取來源于中國金融圈、積募


責(zé)任編輯:李燁

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