華友鈷業(yè)在2015年1月底上市，2014年凈利潤為1.4億元（2012、2013均在1億元以上），然而2015年報顯示凈利潤-2.46億元，同比減少269.22%，主要是2015年四季度虧損超2億元。上市首年即出現(xiàn)業(yè)績大幅下滑，這再度引發(fā)投資者對上市公司業(yè)績變臉現(xiàn)象的關(guān)注和討論。

據(jù)公司年報，鈷、鎳、銅等大宗商品2015年價格大幅下挫是公司業(yè)績下滑的重要原因。鈷在2015年大部分時間里一直處于下跌態(tài)勢，并在2015年四季度出現(xiàn)大幅下挫，MB市場鈷價格從8月份的12.97美元/磅跌倒12月份的9.2美元/磅，公司另外兩個主要產(chǎn)品銅、鎳的價格也出現(xiàn)大幅下挫。當(dāng)然，對這一風(fēng)險，華友鈷業(yè)在招股說明書中已經(jīng)指出，“若未來鈷、銅金屬（包括鎳金屬）價格大幅波動或下滑，將導(dǎo)致公司營業(yè)收入、毛利等財務(wù)指標(biāo)大幅波動或下滑，甚至可能需對公司存貨、固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)等資產(chǎn)計提大額跌價準(zhǔn)備或資產(chǎn)減值準(zhǔn)備，從而大幅減少公司盈利?！?/p>

《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》第72條規(guī)定，發(fā)行人在持續(xù)督導(dǎo)期間出現(xiàn)“公開發(fā)行證券并在主板上市當(dāng)年營業(yè)利潤比上年下滑50％以上”等情形的，證監(jiān)會可根據(jù)情節(jié)輕重，自確認(rèn)之日起3個月到12個月內(nèi)不受理相關(guān)保薦代表人具體負(fù)責(zé)的推薦；情節(jié)特別嚴(yán)重的，撤銷相關(guān)人員的保薦代表人資格。對于像華友鈷業(yè)這樣在主板首發(fā)上市的，持續(xù)督導(dǎo)的期間為上市當(dāng)年剩余時間及其后2個完整會計年度，也即目前華友鈷業(yè)還處于督導(dǎo)期之內(nèi)。按上述規(guī)定，華友鈷業(yè)保薦代表人是否要受到相應(yīng)處罰？不過，宏觀經(jīng)濟環(huán)境、行業(yè)周期變化等都會對企業(yè)的經(jīng)營產(chǎn)生影響，上市公司業(yè)績波動是客觀存在的現(xiàn)象；目前還不得而知的是，證監(jiān)會在監(jiān)管執(zhí)法時，是否會將宏觀經(jīng)濟環(huán)境波動的因素也納入考量，是否只要上市公司及時提前充分披露有關(guān)業(yè)績下滑的風(fēng)險因素、就可擺脫業(yè)績變臉的責(zé)任。

前幾年，次新股業(yè)績變臉，人們都會懷疑公司是否包裝上市、造假上市。不過，2013年底證監(jiān)會出臺《關(guān)于進一步推進新股發(fā)行體制改革的意見》，其中規(guī)定，發(fā)行人及其控股股東應(yīng)承諾，招股說明書有虛假陳述將依法回購首次公開發(fā)行的全部新股，且發(fā)行人控股股東將購回已轉(zhuǎn)讓的原限售股份；發(fā)行人及其控股股東、實控人、董監(jiān)高等應(yīng)承諾，招股說明書有虛假陳述，將依法賠償投資者損失，保薦機構(gòu)等也應(yīng)作出類似賠償承諾。另外2014年10月證監(jiān)會出臺《關(guān)于改革完善并嚴(yán)格實施上市公司退市制度的若干意見》，其中規(guī)定對欺詐發(fā)行公司實施強制退市制度。上述政策措施大幅抑制了企業(yè)造假上市沖動，造假上市風(fēng)險較大，當(dāng)然也不排除極個別企業(yè)還抱著造假難以發(fā)現(xiàn)的僥幸心理。

對于上市公司業(yè)績變臉，如果涉及虛假陳述，大可按照有關(guān)規(guī)定進行行政處罰、并且有關(guān)主體還要切實履行對投資者的民事賠償承諾；如果上市公司業(yè)績變臉有部分是因為行業(yè)、市場波動等因素影響，并且發(fā)行人就此提前進行了風(fēng)險提示，那么對此雖可部分減免有關(guān)主體的行政處罰或民事賠償，但或許并不能就此徹底豁免其應(yīng)負(fù)的全部法律責(zé)任。這是因為，要鑒別是否是因為行業(yè)波動引發(fā)上市公司業(yè)績變臉、這幾乎不可能，上市公司的原材料以及產(chǎn)品雖然市場價格波動巨大，但不少通過期貨市場予以套期保值，過度強調(diào)市場波動因素或難令人信服，上市公司若只能靠天吃飯（產(chǎn)品行情）、這樣的董監(jiān)高或許只能退休了；而且，若上市公司可以行業(yè)市場波動來擺脫業(yè)績變臉全部責(zé)任，那么所有上市公司相關(guān)主體都會找這方面的借口。

如何追究業(yè)績變臉中的民事賠償責(zé)任，這個才是問題的焦點。目前對于虛假陳述，追究有關(guān)主體相關(guān)的法律責(zé)任已經(jīng)有相對成熟的法律制度體系，但是，或許很多業(yè)績變臉難以認(rèn)定為虛假陳述，難以納入虛假陳述追責(zé)體系。股民以企業(yè)在上市前三年的業(yè)績對其估值，但一上市后企業(yè)業(yè)績就巨幅下跌甚至虧損，由此導(dǎo)致投資者虧損，這方面或許也應(yīng)追究民事賠償責(zé)任。

而股東要追討自身損失，只能向有關(guān)主體提出民事訴訟索賠，但業(yè)績變臉目前恐怕難以成為訴訟理由。目前與股東直接訴訟索賠相關(guān)的主要訴由主要包括兩方面，一是《公司法》第21條規(guī)定，公司的控股股東、實際控制人、董監(jiān)高員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；二是《公司法》第153條規(guī)定：董事、高管損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。這些規(guī)定與業(yè)績變臉關(guān)聯(lián)都還不緊密，為此，建議將業(yè)績變臉也直接納入股東直接訴訟的可訴范圍。又或者，可規(guī)定，發(fā)行人大股東在招股說明書中應(yīng)該承諾：企業(yè)上市后頭三年若凈利潤低于上市前一年凈利潤50%的，控股股東、董監(jiān)高、保薦人等中介機構(gòu)，將承擔(dān)凈利潤差額等相應(yīng)損失。

另外，自愿上當(dāng)固然是投資者的一項不可剝奪的權(quán)利，但顯然，多數(shù)投資者參與股市投資、并不想在市場上當(dāng)受騙，而是希望有所收益。那么在當(dāng)前對業(yè)績變臉追責(zé)制度還不健全的情況下，是否允許業(yè)績大幅波動的企業(yè)趁業(yè)績好的時候粉墨登場上市，在筆者看來，這或許應(yīng)該值得探討。監(jiān)管層和交易所不僅要捍衛(wèi)市場的公開透明，還必須確保市場具有一定的門檻和品位，要盡可能讓投資者免受虧損之苦，為此要為投資者（消費者）提供有一定可靠性的金融產(chǎn)品，目前理應(yīng)適當(dāng)控制業(yè)績大幅起伏波動、具有高度投機性的企業(yè)股票上市。

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